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安徽快3开奖结果形态走势图:律師說法:融資融券交易下證券公司強制平倉的法律責任探究

來源:法制周刊     發布時間:2019-09-05 16:32:02
摘要:前重慶市市長黃奇帆曾言:“金融的本質就是三句話:一是為有錢人理財,為缺錢人融資;二是信用、信用、信用,杠桿、杠桿、杠桿,風險、風險、風險;三是金融不是單純的卡拉OK、自拉自唱,金融如果不為實體經濟服務,就沒有靈魂,就是毫無意義的泡沫?!敝と諧∩系娜謐嗜諶?,非常典型的體現了上述本質:“有錢”的證券公司為“缺錢”的股民融資,股民通過信用機制加杠桿進行證券投資,在以小博大可能獲得超額收益的同時,也大幅...

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前重慶市市長黃奇帆曾言:“金融的本質就是三句話:一是為有錢人理財,為缺錢人融資;二是信用、信用、信用,杠桿、杠桿、杠桿,風險、風險、風險;三是金融不是單純的卡拉OK、自拉自唱,金融如果不為實體經濟服務,就沒有靈魂,就是毫無意義的泡沫?!?/p>

證券市場上的融資融券,非常典型的體現了上述本質:“有錢”的證券公司為“缺錢”的股民融資,股民通過信用機制加杠桿進行證券投資,在以小博大可能獲得超額收益的同時,也大幅度放大了交易風險。一旦存在股票下跌等與自身預測相反的行情,證券公司為確保融資收回往往會對證券賬戶強制平倉。而股票一旦被強平,則意味著客戶徹底喪失了參與后市博弈的機會,所有浮虧全部轉為實際虧損。因此,強制平倉適當與否成為融資融券糾紛中最常見的爭點。

一、融資融券法律關系的性質

融資融券交易,又稱為“證券信用交易”,根據《證券公司融資融券業務管理辦法》,融資融券業務是指向客戶出借資金供其買入證券或者出借證券供其賣出,并收取擔保物的經營活動。中國股市缺乏做空機制,故融資業務更為常見。融資業務實際是指投資者在具有融資融券業務資格的證券公司開立信用賬戶,由證券公司向投資者授信,投資者在授信額度內通過提供擔保物,借入資金買入證券,然后通過歸還資金或賣券還款了結債務的行為。

融資融券業務中存在借貸、擔保雙重法律關系。深圳市中級法院制定的《關于審理場外股票融資合同糾紛案件的裁判指引》指出:“場外股票融資合同糾紛的基礎法律關系具備以下兩種主要法律特征:1、借貸法律關系;2、讓與擔保法律關系?!比謐嗜諶滴裰械慕璐叵當冉蝦美斫?,其中的擔保關系法律性質究竟為何?理論上有著多種的認識,包括讓與擔保說、信托構造說、最高額質押說、宣言信托說等等?!噸と救謐嗜諶滴窆芾戇旆ā返?4條規定:“融資融券合同應當約定,證券公司客戶信用交易擔保證券賬戶內的證券和客戶信用交易擔保資金賬戶內的資金,為擔保證券公司因融資融券所生對客戶債權的信托財產?!庇紗絲杉?,證監會對融資融券交易在制度設計時,構建了以信托關系為基礎的擔保架構,即在業務實踐過程中,投資者享有信托財產即擔保物的使用權、收益權,證券公司則享有對信托財產的擔保權益。投資者在清償融資債務后,有權要求證券公司返還,投資者一旦違約,則證券公司有權處分信托財產,并優先實現對投資者的債權。

二、強制平倉的前提條件

證監會《證券公司融資融券業務管理辦法》第二十六條規定“證券公司應當在符合證券交易所規定的前提下,根據客戶信用狀況、擔保物質量等情況,與客戶約定最低維持擔保比例、補足擔保物的期限以及違約處置方式等。證券公司應當逐日計算客戶交存的擔保物價值與其所欠債務的比例。當該比例低于約定的維持擔保比例時,應當通知客戶在約定的期限內補交擔保物,客戶經證券公司認可后,可以提交除可充抵保證金證券以外的其他證券、不動產、股權等資產??突茨馨雌誚蛔愕1N锘蛘叩狡諼闖セ拐竦?,證券公司可以按照約定處分其擔保物?!?/p>

該規定是證券公司強制平倉的法律依據,概而言之,強制平倉有三項條件:客戶維持擔保比例不足、證券公司通知客戶按期補交擔保物、客戶未能按期補交擔保物或到期未償還債務。

例如,在王伯言與華泰證券融資融券糾紛案中,南京中院認為:“根據合同約定,王伯信的信用賬戶維持擔保比例不得低于130%,在其比例低于130%時,其應當在接到華泰證券公司通知之日起追加擔保物或自行平倉,追加擔保物或自行平倉后維持擔保比例不得低于150%。經查,2015年7月7日,在王伯信信用賬戶維持擔保比例僅為118.42%時,華泰證券公司已通知王伯信追加擔保物或自行平倉,但王伯信并未采取措施提高擔保比例。同年7月8日,王伯言雖賣出部分股票償還部分融資款,但其償還融資款后維持的擔保比例僅為114.9%,并未達到合同約定的150%擔保比例的約定,故華泰證券公司依據合同約定對其信用賬戶進行強制平倉,并無不當?!薄景負牛海?016)蘇01民終4361號】

、不當強制平倉的主要情形

證券公司在不符合法律規定、合同約定的實體性或程序性條件的情況下對投資者擔保物進行處分,即為不當的強制平倉行為。根據證券公司強制平倉時所不滿足的條件,不當平倉可以分為缺乏實體條件、補倉通知不當、平倉順序不當以及平倉強度不當等幾種類型。結合實踐案例,較為多發的有以下情形:

1、未合理履行通知義務

例如,證券公司在沒有對投資者合理履行通知義務的情況下強行平倉,屬于剝奪了投資者的知情權及自行對賬戶進行處置的權利,應承擔因此給投資者造成的損失。再如,由于技術的局限性,存在因交易軟件故障而無法正常交易的風險,或因技術原因導致故障而不能通知到客戶,由于證券公司對交易軟件具有主導權,證券公司需為此承擔較多責任。

值得注意的是,前置條件中何為“合理的期限”?需根據個案綜合考量。在范有孚與銀建期貨期貨交易合同糾紛案中,最高法院認為:“24日收市后,根據大幅度提高后的保證金比例,范有孚賬戶25日面臨保證金不足需要追加,銀建期貨卻遲至晚18時50分才通知范有孚提高保證金比例并要求在25日開盤前追加保證金1336萬元,否則強行平倉。而當晚18時50分至次日9時,銀行等金融機構處于休息狀態并不營業,這期間范有孚沒有追加保證金的可能。25日9時以前,期貨市場集合競價期間,銀建期貨即對范有孚412手空頭合約以第3個和第2個漲停價實施強行平倉且全部以非漲停價格成交。所以,范有孚沒有追加保證金的事實,應認定銀建期貨沒有給范有孚追加保證金的機會,而不應認定范有孚沒有按照要求或者沒有能力追加保證金?!薄景負牛鶴罡叻ㄔ海?010)民提字第111號】

再如,施群與申銀萬國期貨強行平倉糾紛中,最高法院認為:“從現有的相關行業規定可知,期貨公司通知客戶追加保證金的時間應合理,期貨公司必須給客戶合理的時間完成資金到賬的操作。在本案中,申銀萬國公司于2015年7月9日上午9時19分11秒通過系統向施群發出通知,但是在2015年7月9日上午9時20分11秒變已經完成了強行平倉的操作,中間僅僅相隔60秒。并且在申銀萬國公司向施群發出的通知中也并未載明追加的時間限制,僅僅使用意為馬上見到結果的“立即”二字,申銀萬國公司將追加保證金的信息發送到系統內,施群看到消息,然后再進行保證金的追加等一系列行為一般較難在60秒之內完成,結合施群在2015年7月9日上午9時35分和10時36分兩次累計追加保證金200萬元,說明合理的時間內施群是可以完成保證金的追加行為,因此申銀萬國公司未給予施群合理的追加保證金期限,屬于不當履行合同的主要情形。二審法院酌情判決申銀萬國公司承擔30%的責任并無不當?!薄景負牛海?017)最高法民申3855號】

上述案例雖系期貨公司的強制平倉,但對于融資融券交易同樣適用。

再如,在周靜屏訴方正證券融資融券合同糾紛案中,蘆淞區法院認為:“被告方正證券代為原告申請的電子郵箱不能正常打開,使原告不能及時收到被告所發的《追加擔保物通知》等材料,給被告的決策造成了一定的不利影響,且被告在2015年7月7日9時達到強制平倉的條件后,還打電話,要求原告追加擔保物或還款,也確有不妥,結合本案案情,本院酌情確定由被告賠償原告損失50000元?!薄景負牛海?015)蘆法民二初字第241號】

2、未給投資者合理的自行平倉機會

還是前述范有孚與銀建期貨判例中,最高法院認為:“法律沒有規定強行平倉前多長期間內自行平倉屬于及時平倉,但現實要求自行平倉必須發生在期貨交易時間之內,如果當日沒有開市,即要求客戶平倉或者掛出平倉單,是對法律規定的及時自行平倉操作的曲意理解,是對客戶的苛刻要求。25日尚未開市的集合競價期間,范有孚的412手合約即被強行平倉,銀建期貨不僅沒有給予范有孚追加保證金的機會,甚至連自行平倉的機會也沒有給予。根據本案強行平倉的時間、報價和數量,結合大幅度單日提高保證金比例,可以認定銀建期貨不是出于善意的目的,其沒有滿足法律規定和合同約定條件實施的強行平倉行為存在過錯?!?/p>

3、平倉強度、順序不當

由于融資融券交易的高杠桿性、高風險性,證券公司作為專業機構,在強制平倉時應盡到善良管理人的注意義務,做到勤勉盡責,防止投資者損失擴大。在胡占文與光大證券融資融券交易糾紛一案中,上海二中院明確了強制平倉的數量或金額應與投資者應清償的債務相當,在合理的范圍之內,避免過多平倉導致投資者的損失。

不過,由于證券市場的特性,法院并未對此提出過高要求。該案中,法上海二中院認為:“鑒于股票交易的時效性,融資融券交易具有較高風險性的特點,在涉案股票連續跌停的情形下,胡占文對光大證券公司應履行注意義務的要求超出合理范疇。根據《融資融券合同》約定,強制平倉額度為平倉至能夠完全清償胡占文因融資融券產生的全部債務,即借入的資金和證券、融資利息和融券費用、證券交易手續費、違約金及其他相關費用,強制平倉金額或數量大于或等于胡占文應當清償的債務。除去上述胡占文與光大證券公司幾乎同時賣出“美爾雅”股票的因素,剩余80,000股“美爾雅”股票的價值對胡占文信用賬戶的負債而言,比例極低,在合理的范圍之內。因此,光大證券公司執行的強制平倉股票數量并無不當?!薄景負牛海?017)滬02民終1182號】

四、不當強制平倉的損失賠償

當出現證券公司不當強制平倉時,如何計算投資者的損失,是一個較為疑難的法律問題,在法律規范層面缺乏明確依據。證券、期貨是高風險市場,其中的風險又可分為市場交易風險和市場運行風險。市場交易風險由投資者自擔,市場運行風險則并非法定由投資者承擔。至于市場運行風險如何承擔?可以明確的一點是,不能以股票被強制平倉后的價格走勢來確定損失賠償額?;謊災?,對于投資者而言,不能夠以股票被強制平倉后若干個交易日的價格高點為計算強平損失的依據。

在判例層面,上海市高級人民法院曾于2012年發布了金融審判十大案例,其中的案例六“湯某訴甲投資管理公司無效融資糾紛案“給出了明確的損失計算方法。該案基本情況如下:

1、基本案情

2002年12月30日、2003年2月27日,湯某與某證券公司(甲投資管理公司前身)分別簽訂《代客理財協議書》和《委托理財協議書》,約定:湯某在某證券公司處開設資金賬戶,某證券公司存入200萬元由湯某全權操作;湯某存入資金賬戶92萬元或價值92萬元的股票作為擔保金;雙方還約定了湯某應支付給某證券公司的年投資回報率以及授權委托期限。同時,兩份協議書中均約定:“某證券公司作為監控方有權對湯某資金賬號中的市值實施監督,當湯某資金賬號的總市值低于85%時,湯某有義務向某證券公司通報情況,當總市值達到80%時,某證券公司有權對湯某的資金賬號進行強行平倉,由此造成的損失某證券公司一概不承擔?!?/p>

2005年3月9日,某證券公司將系爭賬戶內163,460股A股股票強制平倉,平倉后賬戶內資金余額為996,839.94元。2006年6月1日,某證券公司將系爭賬戶內116,351股B股股票強制平倉,并將平倉后賬戶內資金余額20,137.55美元折合人民幣161,523.28元以支票方式取走。后某證券公司更名為甲投資管理公司。

嗣后,湯某未向甲投資管理公司歸還委托理財款200萬元,甲投資管理公司向法院提起訴訟,要求湯某還款。上海市虹口區人民法院于2010年1月25日作出判決,確認系爭《委托理財協議書》、《代客理財協議書》名為委托理財,實為融資,違反當時法律禁止性規定,應屬無效;湯某應歸還甲投資管理公司融資款181萬元(扣除甲投資管理公司已獲得的收益款19萬元)。

湯某為追索股票交易損失以及甲投資管理公司強制平倉損失訴至法院,請求判令甲投資管理公司賠償A股股票交易損失1,328,267.14元及平倉損失100萬元,賠償B股股票交易損失97,618.49美元。

2、裁判結果

上海市虹口區人民法院于2011年9月23日作出(2010)虹民二(商)初字第692號民事判決,判決甲投資管理公司賠償湯某資金損失90萬元。判決后,甲投資管理公司提出上訴。上海市第二中級人民法院于2012年2 月16日作出(2012)滬二中民六(商)終字第170號終審民事判決:駁回上訴,維持原判。

3、裁判理由

法院認為:第一,湯某訴請的損失包括交易損失和平倉損失。交易損失系產生于股票買賣過程中,由于前案已認定相關協議為融資,故相應的交易風險應由湯某自行承擔。第二,關于平倉損失的承擔主要涉及兩個問題:平倉行為的過錯認定和平倉損失的認定。關于平倉行為的過錯,在系爭合同簽訂過程中,某證券公司作為專業金融機構,明知融資行為違反當時法律法規中的禁止性規定,仍借款給湯某用于證券交易,其對無效合同的簽訂及由此產生的財產損失具有明顯過錯,應承擔主要過錯責任;關于平倉損失的認定,如果合同雙方已確定平倉點的,基于己經發生了強行平倉行為,故應以雙方確定的平倉點作為計算基準點,而不應以假設不發生平倉時股票未來的價格作為依據。本案應以《代客理財協議書》、《委托理財協議書》中約定的平倉市值作為參考,即以A股賬戶和B股賬戶總市值的80%作為平倉損失的計算基準市值。實際平倉市值與基準市值之間的差額,扣除該區間發生的資金提取行為,以及湯某從事股票交易行為帶來的交易風險,結合某證券公司負有主要過錯責任、以及平倉后擅自劃取的部分資金應予返還等因素,酌定甲投資管理公司承擔90萬元的損失賠償。

4、裁判意義

在融資融券交易中,強制平倉是證券公司實現債權、控制風險的重要手段。本案融資交易雖基于當時法律法規被宣告無效,但隨著融資融券交易的逐步開放,必然會伴隨產生平倉風險,如何判定證券公司平倉行為有無過錯及損失的計算,本案仍有其積極的借鑒意義。證券公司作為專業金融機構負有在合適時點平倉,防止損失擴大的注意義務。本案中,雖然投資者亦有積極防止損失擴大的義務,但從過錯的認定上看,由于證券公司對平倉操作擁有主動權,因其平倉時點選擇不當,故應對實際平倉市值和雙方確認的平倉市值的差價損失承擔主要過錯責任。(作者系湖南芙蓉律師事務所 劉高)

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責任編輯:劉璽東
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